张新宝：个人信息保护制度设计时可考虑发挥超级平台的作用

日期:2020-10-30 来源: 作者:qkw

10月28日，中国人民大学法学院举办《个人信息保护法（草案）》（下称“草案”）研讨会，邀请全国人大法工委、中央网信办、各大高校、互联网产业等实务界的领导、专家与学者就草案展开讨论。

研讨会上，中国法学会民法典编纂小组侵权责任编召集人、中国人民大学法学院教授张新宝表示，保护个人信息不仅可以通过法律法规、政府部门来规范和监管，还可以发挥超级平台的作用。

比如手机操作系统决定着App的设计规范，如果在超级平台的层面植入一些个人信息保护的基本规律，这种治理效果“比行政执法部门消极地去管理上百万的App要省事儿”。

保护个人信息需平衡个人、企业和社会的利益

近年来，随着信息技术的发展，人们在享受便利服务的同时，也遇到许多与个人信息保护相关的问题，如电信骚扰和诈骗、“信息茧房”等。事实上，许多法律如刑法、网络安全法、民法典等都有与个人信息保护相关的规定。

制定专门的个人信息保护法，“首先的一个意义就是把那些零碎的规定，特别是把这些规定背后所体现的思想、原则整合起来，更会归管这些规定尚未涉及的地方”。张新宝强调，它还会积极回应信息技术，特别是互联网应用对社会生活的影响，在强化公民对个人信息特别是私密信息保护的同时，为产业界划定合法合规、创新发展的边界。

如今，保护个人信息不再仅仅是保护个人权益，已然上升到保护国家利益和安全的高度。

2018年5月25日，欧盟《通用数据保护条例》正式实施，用以保护欧盟公民的数据安全。其长臂管辖的原则不仅限于欧盟企业，而是将所有收集欧盟公民信息的企业纳入监管范围。有观点认为，这是欧盟在互联网产业发展落后的情况下，谋求通过法律实现话语权。

今年2月，美国财政部正式发布并实施《外国投资风险审查现代化法案》，扩大了美国外国投资委员会的审查范围，将外国对涉及关键基础设施、关键技术和敏感个人数据的美国企业的投资纳入其中。

“个人信息保护法不仅需要平衡个人、企业和社会（也指国家）三方之间的利益，还需要平衡中美关系和中欧关系。”张新宝认为要达到“跟欧洲要差不多‘过得去’，跟美国比要‘不吃亏’”的效果。

他解释，所谓“过得去”指个人信息保护法正式出台后，欧盟能够接受中国对个人信息保护的强度；“不吃亏”指不能较大幅度地限制企业，导致它们在与美国企业的竞争当中处于不利地位。

发挥行业协会和超级平台的保护作用

数据显示，截至2020年6月，我国网民规模为9.40亿，网站数量有468万个，App的数量为359万个。

值得注意的是，互联网产业规模在扩大的同时，企业违法获取、非法买卖个人信息的情况十分普遍。

对此，草案规定，违反个人信息保护法处理个人信息的，最高可处五千万元或者上一年度营业额百分之五的罚款；对直接责任人员最高可处一百万元罚款。

针对此条款，张新宝建议提高针对个人的顶格罚款金额。他认为现在的一百万元对于大型企业高管来说是“毛毛雨”。另外，针对极其恶劣的违法犯罪人员，他建议参考金融行业的准入机制，限制这些人员在一定时间内从事与信息相关的产业。

另一个值得思考的问题是，面对庞大的互联网产业，如果监管部门想要检查每一款App是否安全，则须付出巨大的时间和精力。

张新宝表示，个人信息不仅可以通过法律法规、监管部门来保护，还需要贯彻多方参与社会共治的理念，进一步加强行业协会的保护作用。因为行业掌握着技术、事物的发展方向和动力，而法律是相对滞后的。且行业自治、生产力的发展应该走在前面，当技术发展方向出现问题时，法律才需要对此作出调试和规范。

此外，张新宝称，保护个人信息还可以发挥超级平台的作用。比如手机操作系统决定着App的设计规范，如果在超级平台的层面植入一些个人信息保护的基本规律，这种治理效果“比行政执法部门消极地去管理上百万的App要省事儿”。而且，这种方法不会影响企业的发展。“这一点可以在法律制度设计上加以体现。”

草案应完善对政府部门收集使用个人信息的规范

疫情期间，依托大数据的健康码机制为疫情防控和返岗复工提供有力支撑。然而，早期为防控疫情，相关部门存在收集数据不规范，信息泄露等问题。

隐私护卫队了解到，为规范政府部门收集使用个人信息，张新宝曾在其起草的《个人信息保护法（专家意见稿）》中单独设章节对此作出规定。

“出发点是全管起来。”张新宝强调，保护个人信息不光是个人和企业的问题，实际上，大量个人信息掌握在政府手里，还有许多事业单位如医疗机构等。而且，它们比企业掌握的信息更全面，理应受到个人信息保护法律的约束。

虽然没有单独设立成章，但草案第二章第三节专门对国家机关处理个人信息作出了规定。其中第三十四条规定，国家机关为履行法定职责处理个人信息，应当依照法律、行政法规规定的权限、程序进行，不得超出履行法定职责所必需的范围和限度。

“对国家机关处理个人信息作出特别规定，这个挺好的。”但张新宝认为，草案目前规定的内容有点“弱”。他建议深入研究国家机关在处理个人信息时有哪些特殊的、与企业不同的地方，比如不同地域、不同级别的政府部门间如何共享信息，是否需要设立专门的官员等，“这些都是需要再考虑的”。

全文转载自隐私护卫队公众号

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