□[特稿]

 

“绿色原则”在民法典中的贯彻论纲

吕忠梅课题组：吕忠梅，清华大学法学院教授；竺效，中国人民大学法学院教授；巩固，浙江大学光华法学院教授；刘长兴，华南理工大学法学院副教授；刘超，华侨大学法学院教授

内容提要　民法基本原则是民法回应环境问题的有效机制。《民法总则》第9条属于限制性原则，具有在民法中确立绿色发展、生态安全、生态伦理价值理念，协调发展与环保、交易安全与生态安全、代内公平与代际公平之关系的功能，应贯彻到民法典各分则立法中。为此，民法典物权编应确立物权行使的环保原则，对相邻关系和地役权进行绿色改造，增加添附条款，创设资源利用权，明确生态环境的公共财产地位；合同编应将合同法一般规则绿色化，把环保相关交易行为纳入有名合同，实现其类型化；侵权责任编应厘清环境侵权的原因行为并进行类型化，层次性地扩大环境侵权的救济范围，增加与环境公益诉讼制度和生态损害赔偿制度的衔接机制。

关键词　民法典　绿色原则　民法分则　民法基本原则

 

□[本期聚焦：新时代民事司法热点问题研究]

 

民事诉讼的社会化

王福华：上海财经大学法学院教授

内容提要　党的十九大提出坚持以人民为中心的发展思想，社会化民事诉讼通过“以当事人为中心”及“以当事人为主体”的制度构建能够落实上述理念。社会化民事诉讼制度所强调的公共物品属性，要求民事诉讼向社会提供连续、平等的纠纷解决服务，满足人民在新时代对公平正义的新期待。社会化民事诉讼制度所强调的程序的公共性，则要求法官对诉讼过程进行积极干预，消除当事人间的诉讼势差，保障民事司法的社会共享。在国家与市场关系角度，通过社会化改革，民事诉讼制度可弥合市场经济对于当事人主义诉讼模式以及社会管理对于职权主义诉讼模式的差异性诉求，发挥民事司法在市场经济与社会管理、权利本位与社会本位之间的沟通媒介功能。制度构建中应以诉讼合作原则及实体真实观念为重心，合理安排法院与当事人的诉讼分工，调和个人自由与社会正义的关系，满足新时代人民日益增长的纠纷解决新需求。

关键词　诉讼社会化　诉讼模式　职权主义　当事人主义

 

我国民事司法多元化改革的现状与未来

周　翠 ：浙江大学光华法学院教授，博士生导师

内容提要　为促进程序正义的实现，我国亟待对级别管辖、审限、举证期限、鉴定、诉讼义务等规范进行修订，并在此基础之上进行司法多元化、电子化和专业化的改革。有效的司法管理可以促进民事司法高效运转。但民事司法不是服务。为了实现十九大提出的“全面落实司法责任制”的要求，未来应当反思“司法服务论”的观点，并调整诉讼效率、当事人满意等考核指标，转而维护法官法定、武器平等、直接与言词等诉讼原则。尽管发展替代性纠纷解决尤其是在线调解机制具有积极意义，但司法的未来仍取决于诉讼而非调解。司法多元化的改革，仅意味着司法由两大支柱体系转向由诉讼、公证和调解构成的三大支柱体系。在“纠纷预防胜于纠纷解决”的政策指引下，对我国公证进行电子化改革亦刻不容缓。

关键词　司法多元化　民事司法　审限　在线调解　大数据

 

民事诉讼法适用中的证明责任

李　浩 ：南京师范大学法学院教授，中国法治现代化研究院研究员

内容提要　在民事诉讼法的适用中，同样存在着证明责任问题。诉讼法要件事实也会出现真伪不明，对此法院也需要根据证明责任的规则作出裁定或决定。由于程序结构、证明对象、证明标准、法院是否依职权收集证据、民事诉讼法规制的内容等方面的差异，民事诉讼法中的证明责任呈现出一系列不同于民事实体法的特点。但理论界与实务界对民事诉讼法适用中证明责任的关注度远不如民事实体法。对这一问题的忽略不利于实现十九大报告重申的“公正司法”要求，也不利于健全办案过程遵循程序公正的司法制度。当事人起诉、上诉、申请再审、提出申请、提出异议，均可能对程序法要件承担证明责任。当事人对有利于自己的要件事实承担证明责任这一原则也同样适用于民事诉讼法中的要件事实。

关键词　公正司法　证明责任　要件事实　分配原则

 

□[学术专论] 

 

法律解释方法在指导性案例中的运用及其完善

孙光宁 ：山东大学(威海)法学院副教授，博士生导师

内容提要　案例指导制度被赋予了统一法律适用的目标，但是，指导性案例在司法实践中被援引的比例偏低。对法律解释方法在指导性案例中的运用进行分析和展示，有助于解决这一问题。具体来说，虽然具有优先地位的文义解释方法得到了普遍运用，但是，该方法并不合适于分析带有疑难色彩的指导性案例。目的解释方法在指导性案例中有着多种表现形式，能够对涉案的特定法律规范或者概念进行扩张或者限缩。体系解释方法通过对比相关法条，可以厘清规范含义，更多的是可以发现法律漏洞。历史解释方法是以重新发布公报案例的方式出现，能够产生巩固最高人民法院意图的效果。各种解释方法在指导性案例中的运用，能够形成个案层面上和相关个案之间的融贯效果。当然，指导性案例中法律解释方法的运用还需要继续改进和完善，例如淡化文义解释方法，说明不同解释结论的差异，强化运用解释方法的共性目标，在程序上凸显解释方法的运用，以及激励解释方法的创造性运用等等。案例指导制度实际效果的发挥，需要以法律解释为代表的技术因素的支持。

关键词　法律解释　指导性案例　文义解释　目的解释　体系解释　历史解释

 

《承认和执行外国判决公约》(草案)中知识产权条款研究

王　迁 ：华东政法大学教授，博士生导师

内容提要　《承认和执行外国判决公约》草案的备选条款要求承认和执行知识产权有效性、归属和存续判决以及知识产权侵权判决。为了避免对地域性法理的违反及对我国知识产权保护机制产生负面影响，应当将以知识产权有效性、归属和存续为诉争对象的判决排除出承认和执行的范围，只承认和执行以这些问题为先决条件的民商事判决。我国在知识产权法保护的客体数量、保护水平以及国民的知识产权意识等方面均处于劣势，承认和执行外国的知识产权侵权判决可能导致国家之间的利益失衡，应力争在《公约》中允许各国对知识产权侵权判决的承认和执行声明保留。

关键词　承认和执行外国判决　地域性　知识产权有效性

 

财政权利的逻辑体系及其现实化构造

胡　明 ：华南理工大学法学院副教授，法学博士   

内容提要　财政是权利的保障。为精算权利的成本，应建立权力人与权利人共商的议价机制，财政法研究亦应突破传统权力视域，植入财政权利的思维。财政权利的理论渊源，根植于国家与人民之间的财政信托关系，并立足公共财产本身的控制权能与受益权能，可凝炼为防御性和受益性的财政权利体系。类型化解构上，财政权利可考究为以选择性与利益性为深层次要件的价值体系、以排他性与衡量性为建构性解释的规范体系，这是形成财政权利体系的法理基础。结合转型期中国财政法治实践状况，防御性财政权利的现实化构造应加快落定财政法定主义、财政议定主义的客观防御，并准确施加财政知情权、财政参与权、财政监督权的主观防御；受益性财政权利的现实化构造应推进达成财政民生主义、财政公平主义的受益屏障，并从立法、行政与司法方面全面落实受益权利的保障义务。

关键词　财政权利　财政信托　财政防御权利　财政受益权利

 

预防性刑法观及其教义学思考

高铭暄：中国人民大学法学院教授，博士生导师

孙道萃：北京师范大学刑事法律科学研究院博士后，讲师

内容提要　社会历史形态的变迁决定刑法制度的进化命运，全球风险社会与网络社会的交替交织孕育了当代刑法积极预防风险的时代任务。因应当代社会风险的预防性刑法理念呼之欲出，以犯罪化、危险犯配置、安全价值优位、刑罚积极预防等为特征的预防性立法是集中具象。预防性立法在犯罪与刑罚范畴均有体现，并酝酿系统性的刑法知识体系裂变，也倒逼刑法教义思考的深入。应正视刑法工具属性的客观性与刑法功能主义的发展性，以比例原则控制极端工具化的异变。应体认社会变迁引发犯罪形态结构变化的基本规律，联动犯罪学与规范刑法学，以刑事政策的理性化推动刑法参与社会治理的科学性。应重新认识刑法谦抑精神，倡导刑罚有效的必要制裁功能观，松绑刑法保障法和释放刑罚有效性的预防潜质。

关键词　风险社会　预防性刑法观　预防性立法　工具法制　谦抑精神

 

刑事庭审实质化的维度与机制探讨

陈　实：中南财经政法大学法学院副教授，法治发展与司法改革研究中心研究人员

内容提要　庭审实质化是“以审判为中心”的诉讼制度改革的重要内容。当前对于庭审实质化的理论研讨尚有一些盲点，相关的改革举措也存在较大局限。推进庭审实质化并非是刑事庭审制度局部的技术性改良，而是刑事审判方式转型的系统性工程。首先应当从确定案件类型、审理层级、审理内容三个维度上对庭审实质化予以推进。其次，要重塑以抗辩制为内核的庭审事实发现机制，构建庭审内外部的裁判心证约束机制，规范合议决策和法院案管决策的案件裁断审决机制。

关键词　庭审实质化　以审判为中心　司法改革　审判制度转型

 

□[立法与司法研究]

 

登记对抗主义的反思与改造：《物权法》第24条解析

庄加园 ：上海交通大学凯原法学院副教授，法学博士