【专题研讨】 刑事冤错案件的制度防范与纠正 ——基于聂树斌案的思考............................................汪海燕（1） 刑事冤错案件的程序法分析 ——以聂树斌案为例................................................刘计划（20）   【论文】 论反不正当竞争法的现代化..........................................孔祥俊（37） 口供的自由、自愿原则研究 ——法国模式及评价................................................施鹏鹏（56） 系统论视角下刑法修正案犯罪化限制及其根据..........................姜  敏（71） 论德国电信监听的法律规制 ——基于基本权利的分析............................................黄  河（88） 德国司法裁判中的“法感情”理论 ——以米夏埃尔·比勒的法感情理论为核心............................赵  希（102） 中日古代神明裁判制度比较研究......................................郑显文（117） 国际卡特尔与我国反垄断法的域外适用........................王晓晔  吴倩兰（132） 论海洋油污损害赔偿责任的社会化分担........................王  军  张海枫（146） 罗马私法拟制研究..................................................谢  潇（155）   【民法典编纂】 我国《民法总则》的制度创新及历史意义..............................崔建远（180）   【人文对话】 网络虚拟人格保护的困境与前路......................................李佳伦（193）

 

 

刑事冤错案件的制度防范与纠正

——基于聂树斌案的思考

汪海燕  “2011”司法文明协同创新中心教授，中国政法大学刑事司法学院教授，法学博士

摘  要：聂树斌案再次引发各界对于刑事冤错案件的警醒与反思。鉴于冤错案件成因的复杂性，应当秉持立体化思路，从司法体制、诉讼制度和证据制度以及法律适用等“多重面向”完善冤错案件的防范与纠正机制。在保障审判权独立运行的基础上，应当推进以审判为中心的诉讼制度改革，在法律上确立无罪推定原则，完善刑事再审启动程序，探索启动模式的法治化转型，并明确刑事诉讼法适用遵循“从新兼有利”原则。

关键词：聂树斌案  刑事冤错案件  审判中心  无罪推定  再审启动

 

刑事冤错案件的程序法分析

——以聂树斌案为例

刘计划  中国人民大学法学院教授，中国人民大学刑事法律科学研究中心研究员，法学博士

摘  要：聂树斌案具有我国刑事冤错案件成因的共性，即公安机关违法获取虚假的认罪供述，进而编造所谓有罪证据，检察机关审查逮捕、审查起诉和法院审判仅进行形式化的审查与审理。公安机关、检察机关、法院接力协作，法定制约关系下的层层把关沦为关关失守，可谓共同铸成冤错。为了预防冤错发生，需要废除分工负责关系原则，建构以审判为中心的刑事诉讼制度。聂树斌虽获改判无罪，但该案的申诉审查、申诉复查、再审程序均值得检讨。已决案件因发现新证据而出现重大疑点时，如权利人提出申诉，法院应当启动再审程序予以纠错。为了有效纠正冤错案件，应当完善申诉制度，发挥再审程序的救济功能，而最高人民法院、最高人民检察院责无旁贷，应承担起最高的法律责任。

关键词：聂树斌  冤错成因  以审判为中心  申诉  再审

 

论反不正当竞争法的现代化

孔祥俊  上海交通大学凯原讲席教授，法学博士，知识产权与竞争法研究院院长

摘  要：国际范围内的反不正当竞争法已有一百余年的发展史，在历经前巴黎公约时期和巴黎公约推动发展时期的基础上，于20世纪中期以后的后巴黎公约时期，开启了现代化的制度变革，形成了以保护对象多元化等为标志的现代反不正当竞争制度，在理念和制度上呈现出新的阶段性特征。我国《反不正当竞争法》吸收了现代元素，但仍需要适应现代经济社会发展的需求，在法律的准确定位、保护对象的多元化和具体制度设计上，进行进一步的现代化改造和制度创新。

关键词：反不正当竞争法  现代化  多元保护目标

 

口供的自由、自愿原则研究

——法国模式及评价

施鹏鹏  “2011计划”司法文明协同创新中心、中国政法大学证据科学教育部重点实验室教授，法学博士

摘  要：受欧洲人权法院的压力，法国于2011年出台了《刑事拘留法》，明确了口供的自由、自愿原则。在内容上，口供自由、自愿原则包括权利告知、获取口供的合法性限制以及非法口供排除的自由评价。从制度设计上，法国式的口供自由、自愿原则具有三大特点：以判例为主导的非法口供排除规则体系、“相对无效为主、绝对无效为辅”的排除标准以及以中立司法官为主要的权力监督机构。尽管口供的自由、自愿原则已在法国扎根并日渐成熟，但仍带有浓厚的职权主义色彩。从根本而论，“社会利益优先”、“国家权力主导”、“追求实质真实”等核心目标在法国刑事诉讼中未发生根本变化，公权力机构在刑事司法体系中还处于较优势的地位。

关键词：口供  自由、自愿原则  非法口供排除  实质真实

 

系统论视角下刑法修正案犯罪化限制及其根据

姜敏  西南政法大学法学院副教授，法学博士，西南政法大学法学院外国与比较刑法研究中心主任

摘  要：中国刑法修正案活跃的犯罪化趋势引发学界热议，并形成支持和反对两种立场。两种立场表面有分歧，但实质殊途同归于如何规范犯罪化，从而保证其正当性。古今中外既有的各种规范犯罪化的原理、学说和原则，均从人类中心主义出发，以人类的价值取向为根据，且把刑法视为静态的孤立存在，忽视刑法内部及刑法与环境的动态关系。因此，既有的各种犯罪化学说或原理，均在走向实践的途中知行背离。而以系统论方法关注系统内部要素的运作图景及系统与环境的互动关系，据此研究如何限制刑法修正案的犯罪化，能克服既有理论学说的困境。又因其关注刑法系统当下面临的外部环境及刑法系统现状，所以遵守据之推演出的刑法修正案犯罪化的外部限制和内部限制，能实现理论和实践的知行合一。不仅如此，从系统论的角度考量最近几年中国刑法修正中旺盛的犯罪化，会让刑事立法者变得更为理性，对真正实现刑事法治也更具意义。

关键词：系统论  刑法修正案  犯罪化  自我创生  开放性  封闭性

 

论德国电信监听的法律规制

——基于基本权利的分析

黄河  中国政法大学比较法学研究院讲师，德国波鸿鲁尔大学法学博士

摘  要：通信自由和通信秘密属于德国基本法中具有较高保护位阶的法益，而刑事诉讼中的电信监听对公民的这一基本权利进行了限制。基于法律保留原则，德国刑事诉讼法中对电信监听作出了详细的程序性限制。另外，电信通讯过程中所产生的数据和通话内容，不能理所当然地适用电信监听的有关规定，针对不同的电信数据，德国刑事诉讼法中有不同的适用条款。此外，在反恐时代，刑事追诉机关是否有权通过植入“木马程序”来进行秘密侦查（例如“网络搜查”和“源端监听”），目前在德国尚存在较大的争议。

关键词：基本权利  电信数据  电信监听  网络搜查

 

德国司法裁判中的“法感情”理论

——以米夏埃尔·比勒的法感情理论为核心

赵希  中国社会科学院法学研究所博士后研究人员，法学博士

摘  要：德国的法感情理论最初是为了给一种“反传统的”司法实践寻找一种教义学上的理论支持。这样一种反传统的司法实践是指法官在实务中并没有完全遵循三段论的形式逻辑进行裁判，某些情感因素在裁判中发挥了作用。米夏埃尔·比勒的法感情理论认为，裁判者在司法冲突中，并不总是保持着中立第三方的态度，而是采取了一方当事人的观点。法感情并不仅仅是一种感情状态，它也是一种正义的表达。由于法感情被很好地隐藏在案件判决之中，但是它却对案件的结果产生了一种预先的判断，这种法感情既是隐晦的，又是有些危险的，需要法教义学加以控制。德国的法感情理论能够为反思我国司法裁判基本理念特别是如何处理民意问题等提供有益的参照。

关键词：法感情理论  三段论涵摄  法教义学  民意